25.04.2023 ФНС России подготовила ответ на обращение по вопросу закрепления на законодательном уровне концепции и понятия "должная осмотрительность" (письмо ФНС России от 25.04.2023 № БВ-19-7/126@), который сводится к нецелесообразности закрепления в Налоговом кодексе Российской Федерации (далее НК РФ):

• положений, предписывающих налогоплательщику действовать при совершении сделок с надлежащей степенью заботливости и осмотрительности;

• положений, указывающих, что непроявление надлежащей степени осмотрительности влечет не только риски по ненадлежащему исполнению сделок, но и риски по невозможности получения соответствующей налоговой выгоды;

• самого термина "должная осмотрительность".

Налоговая служба указала, что термин "должная осмотрительность" и критерии его применения определены в судебных актах Конституционного Суда, Высшего Арбитражного Суда, Верховного Суда. При этом указанная практика, а также соответствующие требования законодательства уже предопределяют необходимость проявлять необходимую степень осмотрительности при участии организации в гражданском обороте, а при её несоблюдении негативные правовые последствия как в рамках гражданских, так и в рамках налоговых правоотношений:

• в рамках гражданско-правовых отношений, несмотря на свободу договора, законодательство исходит из стандарта осмотрительного поведения (предполагающего проверку деловой репутации, возможности исполнения контрагентом своих обязательств, его платежеспособности) в целях предотвращения возможных убытков участнику гражданского оборота его контрагентом вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору. При нарушении данного стандарта лица, входящие в состав органов управления организации, могут быть привлечены к ответственности по иску организации за причинение указанных убытков, возникших вследствие нарушения обязанности действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно;

• в рамках налоговых правоотношений должная осмотрительность с учетом подходов Высшего Арбитражного Суда также предусматривает оценку субъектами предпринимательской деятельности не только условий сделки и их коммерческой привлекательности, но и деловой репутации, платежеспособности контрагента, риска неисполнения обязательств и предоставления обеспечения их исполнения, наличия у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и соответствующего опыта. В развитие данной практики Судебная коллегия Верховного Суда по "делу Звездочки" указала, что оценка проявления налогоплательщиком должной осмотрительности не должна сводиться к выявлению изъянов в эффективности и рациональности его хозяйственных решений, а должна исходить из стандарта осмотрительного поведения в гражданском (хозяйственном) обороте, ожидаемого от его разумного участника в сравнимых обстоятельствах.

Несмотря на спорность некоторых ссылок и весьма условную практику применения презумпции добросовестности налогоплательщика, приведенных в рассматриваемом письме, позиция налоговой службы представляется достаточно сбалансированной.

В действительности, вопросы детализаций в НК РФ понятий "добросовестный налогоплательщик", "должная осмотрительность", а также потребности бизнеса в четких регламентированных правилах, при соблюдении которых к нему не будут предъявлены претензии налоговым органом по деятельности контрагентов, обсуждаются и на разном уровне рассматриваются уже порядка 20 лет. Сложность заключается не в самом введении понятий, а в их фактическом наполнении и содержании, - будут ли это жесткие критерии, или это опять будут оценочные категории.

Если это будут жесткие критерии (например, требования к штату, материально-техническим ресурсам, финансовому состоянию), то это улучшение позиции налогоплательщиков или ограничение их прав, в том числе расходящееся с подходами в гражданском обороте. Если это будут оценочные категории, то принесут ли они ясность или внесут дополнительную неопределенность в части вероятных споров о возможности использования уже наработанной судебной практики по делам о должной осмотрительности, необоснованной налоговой выгоде, ст.54.1 НК РФ.

С полной версией статьи Вы можете ознакомиться на сайте газеты ЭЖ-Юрист.

С перечнем услуг фирмы можно ознакомиться на странице по данной ссылке.