Аналитика Аналитические обзоры

29 июля 2015 года Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного суда Российской Федерации вынесла определение по делу № А51-5267/2013 и поддержала налогоплательщика – ООО "Артемовская электросеть" – в споре с налоговым органом о возможности принятия к вычету сумм НДС в части электроэнергии, приобретенной для компенсации потерь.

Суд указал, что приобретаемая электросетевой организацией электроэнергия для компенсации потерь в своих объектах сетевого хозяйства непосредственно связана с транспортировкой электроэнергии, то есть с операцией, облагаемой НДС[1]. Соответственно, при наличии иных условий, предусмотренных статьями 171 и 172 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ)[2], налогоплательщик имеет право на принятие к вычету сумм НДС в отношении электроэнергии, приобретенной для компенсации потерь.

Указанное дело является первым[3], рассмотренным по существу и получившим правовую оценку высшей судебной инстанции по вопросу принятия НДС к вычету по электроэнергии, приобретенной для компенсации потерь.

Напомним, что ранее судебная практика складывалась неоднозначно. Даже несмотря на опубликованные письма Минфина России от 29.09.2014 № 03-07-15/48602 и ФНС России от 31.10.2014 № ГД-4-3/22544@ о правомерности применения вычетов НДС в связи с приобретением (компенсацией) сетевыми организациями потерь электроэнергии, возникших в объектах сетевого хозяйства при ее транспортировке, некоторые суды, в том числе по рассматриваемому делу, придерживались обратной позиции.

Суть спора

ООО "Артемовская электросеть" (заявитель) в соответствии с договором приобретало у ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" (далее – ОАО "ДЭК") электрическую энергию для компенсации фактических потерь электроэнергии, возникших в его объектах электросетевого хозяйства при оказании услуг по ее передаче. Договором было предусмотрено подтверждение реализуемого объема актами, ведомостями энергопотребления и расчетами приобретаемого фактического объема электрической энергии на компенсацию фактических потерь.

На объем электроэнергии, реализованной налогоплательщику в целях компенсации потерь, ОАО "ДЭК" выставляло в адрес ООО "Артемовская электросеть" счета-фактуры с выделением НДС по налоговой ставке 18%. Данные суммы НДС принимались последним к налоговому вычету.

Налоговый орган счел, что приобретенная ООО "Артемовская электросеть" у ОАО "ДЭК" электроэнергия на компенсацию потерь в адрес абонентов не передавалась и самим налогоплательщиком не потреблялась, в связи с чем с учетом положений статей 39, 146 НК РФ объект налогообложения по НДС отсутствовал, а, следовательно, у налогоплательщика отсутствовало право на налоговый вычет в указанной сумме, исходя из положений пункта 2 статьи 171 НК РФ [4].

История рассмотрения спора

21 ноября 2013 года Арбитражный суд Приморского края удовлетворил требования налогоплательщика в рассматриваемой части, указав следующее:

• из нормативных правовых актов в области электроэнергетики следует обязанность ООО "Артемовская электросеть" по несению расходов по оплате ОАО "ДЭК" фактических потерь в своих сетях;
  
• в данном случае происходит передача на возмездной основе права собственности на электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь, как на необходимую составную часть материальных затрат для осуществления ООО "Артемовская электросеть" деятельности по передаче электрической энергии, что является объектом налогообложения НДС в соответствии со статьей 146 НК РФ.
  

03 сентября 2014 года Пятый арбитражный апелляционный суд также поддержал налогоплательщика в указанной части, дополнительно аргументировав свою позицию следующим:

• в данном случае электроэнергия на компенсацию фактических потерь реализуется не абонентам, а непосредственно ООО "Артемовская электросеть", которое является потребителем электрической энергии, приобретающим ее по регулируемым тарифам (ценам) с учетом сбытовой надбавки гарантирующего поставщика для осуществления операций, облагаемых НДС – оказания услуг по передаче электрической энергии;
  
• стоимость электроэнергии, предъявленная ОАО "ДЭК" налогоплательщику в спорных счетах-фактурах, уже учтена в ценах (тарифах) на электрическую энергию для юридических и физических лиц (конечных потребителей), так как эта электроэнергия необходима для осуществления деятельности по передаче электрической энергии (технологические потери).

16 декабря 2014 года Арбитражный суд Дальневосточного округа отменил судебные акты первой и апелляционной инстанций в рассматриваемой части и отказал налогоплательщику в удовлетворении требований, указав следующее:

• в рассматриваемом случае сетевая организация приобретала электрическую энергию для компенсации потерь, понесенных энергосбытовой организацией. Основания для вывода о том, что товар (электрическая энергия) приобретался для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения НДС, а именно для дальнейшей реализации, отсутствуют;
  
• установленный законодателем порядок возмещения сетевой организацией потерь, понесенных энергосбытовой организацией, не свидетельствует о возникновении в данной ситуации объекта налогообложения НДС, не изменяет установленный налоговым законодательством порядок применения налоговых вычетов по данному налогу.
  

26 февраля 2015 года Арбитражный суд Дальневосточного округа отказал ООО "Артемовская электросеть" в пересмотре постановления суда кассационной инстанции от 26.12.2014 по новым обстоятельствам.

Суд указал, что обстоятельство, на которое ссылается налогоплательщик, а именно письмо ФНС России от 31.10.2014 № ГД-4-3/22544@ "О направлении письма Минфина России", разъясняющее порядок учета НДС по компенсационным потерям электроэнергии, не является основанием для пересмотра судебного акта.

25 мая 2015 года судья Верховного суда Российской Федерации передала кассационную жалобу в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного суда Российской Федерации.

29 июля 2015 года Судебная коллегия по экономическим спорам Верховного суда Российской Федерации удовлетворила жалобу налогоплательщика и оставила в силе судебные акты судов первой и апелляционной инстанций.

* * *

Обращаем внимание, что наличие рассмотренного определения Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда Российской Федерации от 29.07.2015 по делу № А51-5267/2013, писем Минфина России от 29.09.2014 № 03-07-15/48602 и ФНС России от 31.10.2014 № ГД-4-3/22544@, подтверждающих правомерность принятия НДС к вычету в отношении приобретения энергии для компенсации потерь, не исключает возможность доначисления налогов, пени и штрафов в случае установления налоговым органом направленности действий налогоплательщика на получение необоснованной налоговой выгоды.

В частности, Верховный суд Российской Федерации определениями от 26.01.2015 по делу № А15-566/2013 и от 28.01.2014 по делу № А15-1380/2013 отказал налогоплательщику в передаче дел для рассмотрения Судебной коллегией по экономическим спорам Верховного суда Российской Федерации, тем самым оставив в силе судебные акты в пользу налогового органа.

В указанных делах суды исходили из того, что деятельность общества, как сетевой организации по оказанию услуг по передаче электроэнергии, осуществлялась посредством взаимоотношений общества с взаимозависимыми и аффиллированными лицами, в том числе в рамках аренды сетевого оборудования и оказания услуг по передаче электроэнергии, и указанная деятельность не связана с намерением общества получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности, а направлена исключительно на получение налоговой выгоды в виде возмещения налога на добавленную стоимость.

При принятии решений суды учли изложенное, а также установленные в ходе рассмотрения спора обстоятельства, свидетельствующие о многократном превышении объема сверхнормативных потерь электроэнергии над объемом электроэнергии, переданной по электросетям общества, и приняли во внимание отсутствие доказательств, что объем сверхнормативных потерь электроэнергии, заявленных обществом, соответствует действительному объему потерь электроэнергии применительно к общему объему, переданному по электросетям общества, который в силу действующего законодательства общество обязано было компенсировать заказчику.

В результате, руководствуясь положениями статей 169, 171, 172 НК РФ, положениями Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды", суды пришли к выводу об отсутствии у общества оснований для применения спорных налоговых вычетов по НДС, поскольку спорные хозяйственные операции были учтены обществом для целей налогообложения не в соответствии с их действительным экономическим смыслом.

С учетом изложенного, несмотря на наличие положительной судебной практики и разъяснений Минфина России и ФНС России, в целях минимизации налоговых рисков рекомендуем уделять повышенное внимание взаимоотношениям с контрагентами и документированию операций при приобретении электроэнергии в целях компенсации потерь сверх утвержденного норматива.

[1]     В соответствии с пунктом 2 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право принять к вычету НДС только в случае, если приобретаемые товары будут использоваться для операций, облагаемых НДС.

[2]     Наличие должным образом оформленного счета-фактуры, принятие товаров к учету.

[3]     Часть арбитражных дел уже доходила до Высшего арбитражного суда и Верховного суда, но в передаче жалобы для рассмотрения по существу ранее отказывалось.

[4]     Также налоговый орган ссылался на имеющиеся между ООО "Артемовская электросеть" и ОАО "ДЭК" разногласия относительно объема приобретенной энергии и недоказанность фактического размера потерь.