Чтобы обезопасить компанию от срыва переговоров и мотивировать контрагента добросовестно обмениваться информацией, заключите соглашение о том, как вести переговоры. Общих формулировок из ГК может оказаться недостаточно. Стоит детализировать обязанности каждой стороны и прописать дополнительные условия под ваш потенциальный договор. Так будет проще доказать нарушение со стороны контрагента, чтобы взыскать убытки или неустойку, а также избежать необоснованного привлечения к ответственности вашей компании. Что для этого предусмотреть в соглашении — в статье.

Уточнить, о чем и как будете вести переговоры

В соглашении о переговорах следует зафиксировать их предмет, например, указав, какой договор намерены заключить стороны. Иначе определить, к каким конкретно переговорам соглашение относится, будет затруднительно. Можно использовать как общую фразу «стороны намерены провести переговоры о заключении договора поставки металлоконструкций», так и более подробно описать контекст, в том числе в специальной преамбуле к соглашению. Чем выше материальность переговоров, тем более предпочтительным является второй вариант.

Как описать предмет переговоров, зависит еще от того, насколько критичными могут быть нарушения договоренностей со стороны контрагента. Например, если соглашение запрещает параллельные переговоры под угрозой штрафа, стороны заинтересованы максимально подробно описать предмет таких переговоров. Это поможет доказать, что параллельные переговоры были связаны или, наоборот, не связаны с тем же самым предметом.

Если переговоры планируете вести с использованием электронных средств, советуем зафиксировать в соглашении адреса электронной почты, с которых будете вести переписку, а также, если актуально, информацию о технологических решениях, используемых для обмена документами.

Конкретизировать требования к тому, что считать добросовестным ведением переговоров

Общей фразы о том, что стороны обязаны вести переговоры добросовестно, будет недостаточно. Рекомендуем детализировать эту обязанность исходя из предмета переговоров. Например, стороны могут закрепить обязательство одной или обеих сторон раскрыть информацию о предмете будущей сделки либо о самой стороне конкретными документами в конкретные сроки. Зачастую на преддоговорном этапе стороны заинтересованы в том, чтобы не расширить, а, наоборот, ограничить круг обязательств перед контрагентом. Они хотят сохранить максимальную свободу действий, в том числе по поиску других партнеров, а также минимизировать затраты на переговоры. Например, в виде времени юристов на экспертизу и согласование документов.

Так, сторону можно освободить от обязанности раскрывать какую-либо детальную информацию о предмете договора, особенно если у партнера есть альтернативные источники информации. Можно прямо указать, что стороны не предоставляют друг другу каких-либо заверений в отношении себя лично или предмета будущего договора. Обеим сторонам можно дать право немотивированно выйти из переговоров в любой момент. В последнем случае советуем предусмотреть обязанность соответствующей стороны немедленно уведомить контрагента о своем решении.

Детализировать, что должна или не должна делать сторона в ходе переговоров, важно еще и потому, что закон прямо запрещает ограничивать ответственность за недобросовестные действия сторон. Поэтому вместо условия об освобождении от ответственности за непередачу какой-либо информации можно сформулировать это таким образом, что сторона просто не обязана ее сообщать. При этом в тексте соглашения можно объяснить, из-за чего стороны так понизили стандарт добросовестности.

Что включить в соглашение о порядке ведения переговоров

Включить условия о запрете вести параллельные переговоры и разглашать информацию

Если эксклюзивность важна для сторон, следует прямо прописать запрет параллельных переговоров в соглашении. Верховный суд указывал: сами по себе одновременные переговоры с несколькими контрагентами нельзя считать недобросовестным поведением.

Чаще всего эксклюзивность действует только в одну сторону. Например, при обсуждении поставки уникального товара запрет параллельных переговоров имеет смысл устанавливать именно для продавца. Но ничто не мешает сделать эксклюзивность взаимной. В частности, это бывает актуально для запуска совместного инвестиционного проекта, когда у обеих сторон приблизительно равные возможности найти альтернативного партнера.

Рекомендуем включить в соглашение обязанность сторон соблюдать конфиденциальность. Хотя такая обязанность возникает в силу закона, ее также полезно уточнить в соглашении. Следует определить, что относится к конфиденциальной информации, требования по ее защите и условия раскрытия третьим лицам, а также срок действия таких обязательств. При этом условие о конфиденциальности может действовать и после того, как перестанет действовать само соглашение.

Предусмотреть санкции на случай, если контрагент нарушит соглашение

Если срыв переговоров или нарушение обязательства об эксклюзивности чревато существенными потерями, советуем в соглашении о переговорах предусмотреть ответственность на случай его нарушения. Без таких пунктов придется обходиться общей нормой ГК: за недобросовестное ведение или срыв переговоров сторона возмещает убытки. Речь о расходах в связи с переговорами и утратой возможности заключить договор с третьим лицом. Однако на практике подтверждать состав таких убытков бывает сложно. Верховный суд указывал: недобросовестность контрагента доказывает лицо, которое требует привлечь к преддоговорной ответственности. Исключение — случаи, для которых закон установил презумпцию недобросовестности при переговорах.

В качестве меры ответственности можно включить в соглашение о переговорах неустойку. Она удобна в тех случаях, когда у стороны есть конкретное обязательство. Например, запрет вести параллельные переговоры. При этом, для того чтобы, напротив, обезопасить себя от излишней ответственности, стоит прямо указать в соглашении, что стороны не обязаны заключать договор и что соглашение не является предварительным договором. Дело в том, что суды не всегда разграничивают предварительный договор и преддоговорную ответственность. Поэтому неудачные формулировки могут повысить риск того, что соглашение переквалифицируют.

Распределить расходы на переговоры

Урегулировать, как распределять расходы на переговоры, прямо позволяет ГК. Если этого не сделать, сработает правило: стороны самостоятельно несут свои расходы. В соглашении можно предусмотреть, что все или часть трат, например на консультантов, оценщиков, командировки, несет одна из сторон. Обычно это та сторона, которая в большей степени заинтересована в переговорах, либо та, для которой такие издержки менее обременительны.

Полная версия статьи доступна на сайте журнала Юрист компании по данной ссылке.

С перечнем услуг фирмы можно ознакомиться здесь.