Analytics Publications

1
October

Максим Григорьев: аргументы против пандемии

Source "Company's lawyer" magazine


Maxim Grigoryev, Partner, Head of Southern directorate, Head of special projects

Сообщил о форс-мажоре с опозданием или вовсе не уведомил

Если должник не оповестил вашу компанию, что наступили обстоятельства непреодолимой силы, заявите об этом в суде. Проверьте, есть ли в договоре условие, что сторона лишается права ссылаться на форс-мажор, если не сообщит о его возникновении контрагенту. Если такое условие есть, ссылайтесь на него. Тогда суд не примет от должника ссылку на форс-мажор. Если условия нет, ссылайтесь на ГК и Пленум: должник обязан принять все разумные меры, чтобы уменьшить ущерб от форс-мажора, в том числе уведомить о его возникновении. Если не уведомил, должен возместить причиненные этим убытки. Например, компенсировать затраты на приготовление к приемке исполнения, которое не состоялось.<...>

Не представил документ от ТПП о форс-мажоре

Проверьте договор: есть ли наряду с перечнем обстоятельств непреодолимой силы условие о том, какими документами нужно подтверждать форс-мажор. Например, в договорах иногда указывают, что нужно получить сертификат или справку Торгово-промышленной палаты. Если такое условие есть, но должник его не выполнил, заявите об этом в суде. Суды иногда обосновывают свое несогласие с должником, который утверждает, что нарушил договор исключительно из-за форс-мажора, в том числе и отсутствием соответствующего документа от ТПП.  Даже если должник сертификат или справку представил, это не означает, что суд на этом основании автоматически освободит от ответственности за нарушения. Суд может принять документ от ТПП как доказательство, ТПП но все равно будет оценивать, был или нет форс-мажор при исполнении договорных обязательств. 

Не подтвердил связь между пандемией и тем, что не мог исполнить обязательства

Заявите в суде, что должнику недостаточно сослаться на корона-вирус и принимаемые властями ограничительные меры, например, что запретили передвижение транспорта и физлиц, приостановили деятельность организаций. Нужно еще обосновать причинно-следственную связь между этими обстоятельствами и задержкой или невозможностью исполнить обязательства.

Пример: суд указал, что введение режима ЧС указом губернатора об установлении карантина по африканской чуме свиней не мешало должнику оплатить товар. В перечне ограничений, которые приняли в связи с карантином, нет запрета приобретать и оплачивать средства защиты растений. Вызванное карантином существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, не освобождает сторону от обязанности его исполнять и от ответственности за нарушение. <...>

Действовал недобросовестно или неразумно, не пытался уменьшить негативные последствия

Если должник не делал никаких приготовлений или предпринял явно недостаточно мер, чтобы хотя бы попытаться надлежаще исполнить договор, он не вправе прикрываться от иска пандемией и ограничительными мерами. Эти обстоятельства не являются универсальными для всех категорий должников. Чтобы не платить неустойку или освободиться от иной ответственности со ссылкой на форс-мажор, должнику придется доказать, что принял разумно ожидаемые меры, чтобы предотвратить или минимизировать возможные риски. Суд проверит, действовал ли должник разумно и добросовестно. Ссылайтесь в суде на то, что именно на должнике, а не на кредиторе лежит первичная обязанность совершить необходимые действия и принять разумные меры по исполнению обязательства. Если кому-то из компаний или предпринимателей при аналогичных событиях, на которые должник ссылается как на форс-мажор, удается разумными и законными способами избежать негативных последствий, такие обстоятельства утрачивают возможность считаться форс-мажором для широкого круга коммерсантов. Поэтому, чтобы опровергнуть доводы должника, приведите в процессе задокументированный пример, как в схожей ситуации другая компания смогла исполнить обязательства или уменьшить отрицательные последствия нарушения. Например, поставила товар с помощью привлеченных третьих лиц в другом регионе. <...>

Перестал исполнять обязательства еще до введения ограничительных мер 

Проверьте, когда возникла просрочка. Если должник не исполнил обязательства еще до момента введения ограничительных мер, укажите на это в суде. Должник, который просрочил исполнение, отвечает перед кредитором и за убытки из-за просрочки, и за последствия случайно наступившей во время просрочки невозможности исполнения.

Пример: апелляция отклонила доводы подрядчика, что он не согласен с начислением пеней из-за нарушения сроков выполнения работ. Подрядчик не доказал, что в период до даты окончания работ возникли погодные условия, которые свидетельствовали бы о форс-мажоре. Письмо подрядчика заказчику о невозможности произвести работы суд не принял. Указал: дожди, на которые ссылается подрядчик, начались уже после того, как истек срок окончания выполнения работ. Кроме того, подрядчик должен был знать, что окончание работ придется на осень, и мог подготовиться — установить тенты над зоной работ.

С полной версией статьи Вы можете ознакомиться в приложенном файле

Expert advice

Apply to participate

Agreement